Новости/аналитика

Предметом договора коммерческой концессии (франчайзинга) может выступать право на использование торговых марок, промышленных образцов, изобретений, произведений, коммерческого опыта и деловой репутации. Специфичность данных объектов сказывается и на специфике самого договора, в связи с чем полномочия по его госрегистрации парламентарии предлагают отдать в руки профессионалов.

"Мертвый" договор?

Народный депутат Александр Фельдман (фракция БЮТ) подал на рассмотрение ВР проект Закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты (относительно государственной регистрации договоров коммерческой концессии)". Этим законопроектом полномочия по государственной регистрации договоров коммерческой концессии предлагают передать Департаменту интеллектуальной собственности.

Существующий объем полномочий государственных регистраторов не дает права последним регистрировать договора коммерческой концессии

Согласно ч. 2 ст. 1118 ГК, договор коммерческой концессии подлежит госрегистрации органом, осуществившим госрегистрацию правообладателя. Однако на данное время к компетенции органов, осуществляющих госрегистрацию, не отнесена регистрация договоров коммерческой концессии, равно как и регистрация вносимых в них изменений и данных о расторжении таких договоров.

Получается, что договор франчайзинга, считающийся заключенным с момента его госрегистрации, не регистрируется. Следовательно, по мнению авторов законопроекта, лица лишены права использовать такой вид договоров. Вот законодатели и предлагают закрепить полномочия по его регистрации за Департаментом интеллектуальной собственности, поскольку, по их мнению, суть договора коммерческой концессии - лишь передача прав интеллектуальной собственности.

Однако несогласных с таким пониманием природы договора, равно как и с предложением отдать его регистрацию в руки вышеуказанного органа оказалось предостаточно.

Пусть каждый занимается своим делом!

Директор Украинского института промышленной собственности Алла Красовская в разговоре с корреспондентом отметила, что договор коммерческой концессии, по сути, является договором о продаже бизнеса, а объекты интеллектуальной собственности являются лишь одним из передаваемых элементов.

По этому договору, фактически, создается новое предприятие, которое получает право использовать результаты творчества другого. Вместе с правами на объекты интеллектуальной собственности пользователь получает и то, что ею не является, в частности, деловую репутацию и коммерческий опыт.

Патентный поверенный Михаил Хазин пояснил корреспонденту , что понятие "коммерческой концессии", закрепленное в отечественном законодательстве, немного уже понятия "франчайзинг", используемого в мировой практике: "Согласно итальянскому законодательству, франчайзинг определяется как договор, по которому одна сторона предоставляет другой за определенное вознаграждение право на использование прав интеллектуальной собственности, технической и коммерческой помощи, а также возможности стать частью франчайзинговой сети", - отметил эксперт.

Глава директората Ассоциации франчайзинга Андрей Кривонос настаивает на том, что данные полномочия по госрегистрации должны осуществляться государственным регистратором, поскольку специфичность договора коммерческой концессии заключается в том, что он подтверждает прежде всего создание нового субъекта хозяйствования, а потом уже - предоставление за плату одним предприятием другому права пользования комплексом принадлежащих правообладателю прав. В то же время эксперты утверждают, что подобные договора заключаются и работают, а признать их действительными можно в судебном порядке.

Один пирог и 10 свечек

Франчайзинг - это длительное сотрудничество, предусматривающее значительные финансовые и временные затраты, поэтому права сторон договора должны быть в достаточной степени гарантированы, чтобы в случае нарушения можно было отстоять их в судебном порядке. Необходимо при его заключении учесть все нюансы, дабы договор коммерческой концессии согласно законодательству считался действительным.

Стоит отметить, что поскольку, согласно ст. 1117 ГК, сторонами договора коммерческой концессии могут быть только субъекты предпринимательской деятельности, договор коммерческой концессии относится к категории хозяйственных договоров согласно ст. 179 ХК. Из этого следует, что договор коммерческой концессии должен содержать существенные условия хозяйственных договоров, предусмотренных ст. 180 ХК.

Таким образом, если в договоре франчайзинга отсутствует одно или несколько указанных условий, и если по этим условиям возникнет спор, который будет решаться в судебном порядке, то суд примет сторону закона и может признать договор частично или полностью недействительным.

Следует подчеркнуть, что просто назвав договор договором франчайзинга или любым другим, не удастся обойти обязательные нормы украинского законодательства, касающиеся договоров коммерческой концессии. Суды в таких случаях рассматривают договора исходя из их условий, а не из названия. Если все-таки нормы отечественного законодательства не устраивают, то при заключении договора с иностранным контрагентом можно использовать законодательство другой страны.

Десять пирогов и одна свечка

Договор франчайзинга можно заключить в форме одного документа. Однако ввиду комплексности франчайзинговых правоотношений и для упрощения налогового и бухгалтерского учета, права и обязанности сторон по разным аспектам сотрудничества могут быть закреплены в нескольких договорах.

Так, передача прав на использование объектов интеллектуальной собственности может закрепляться в лицензионном договоре. Сдача в аренду оборудования - в отдельном договоре аренды. Предоставление разного рода помощи и консультаций, а также обучение персонала может быть закреплено в договоре о предоставлении услуг.

При заключении договора франчайзинга в виде нескольких документов следует учитывать нормы, регулирующие порядок заключения этих договоров (лицензирования, предоставления услуг, поставки и т. д.), так как такие договора уже не будут регулироваться нормами о коммерческой концессии.

Инициатива Александра Фельдмана отдать полномочия по госрегистрации договоров франчайзинга Департаменту интеллектуальной собственности, на первый взгляд, весьма оправдана, однако механизм решения данной проблемы не совсем приемлем в нынешних условиях. Создается впечатление, что законодатели пытаются каким-то образом заполнить ими же допущенный законодательный пробел. Поскольку принцип свободы договора является основополагающим в гражданском праве, то лица могут заключать между собой любые договора, в любой форме и на любых условиях, если они не противоречат действующему законодательству. А действующее законодательство все-таки предусматривает варианты, посредством которых можно заключить договор коммерческой концессии, сделав так, чтоб он исполнялся, реально работал и считался действительным.

письмо редактору